珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法
广东省珠海市人民政府
珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法
珠海市人民政府令第15号
《珠海市城镇国有土地使用权公开招标拍卖实施办法》已经1998年12月22日市人民政府第32次常务会议审议通过，现予发布，自1999年2月1日起施行。
市长黄龙云
一九九九年一月六日
珠海市城镇国有土地使用权
公开招标拍卖实施办法
第一章总 则
第一条 为规范我市国有土地使用权招标、拍卖出让行为，建立公开、公平、公正的地产市场秩序，根据国家和省的有关法律、法规规定，结合我市实际，制定本办法。
第二条 凡在本市行政区域内从事城镇国有土地使用权公开招标，拍卖出让活动(以下简称土地招标、拍卖活动)，适用本办法。
本市行政区域内新增的经营性商用土地项目(含商品住宅、写字楼、商铺、宾馆、高级娱乐设施、餐饮业、加油站、仓储式商业等，不包括工业用地和依法划拨用地)用地，应当通过公开招标、拍卖方式出让。
本市行政区域内的国有存量土地资产(包括历史用地、划拨土地使用权转让、工业用地、旧城镇改造用地改变为商用土地的)，应当以公开招标或拍卖方式出让。
上述交易项目应当在市建设工程、商用土地交易中心(以下简称市交易中心)挂牌公开进行。
第三条 市人民政府规划国土行政主管部门(以下简称市规划国土部门)，依法负责本市土地招标、拍卖活动的组织实施。
市规划国土部门应当成立土地招标、拍卖小组，小组成员由市规划国土部门，监察部门、物价部门和其他有关职能部门负责人组成，具体实施土地招标，拍卖事项。
第四条 土地招标、拍卖活动应有计划地进行。土地招标、拍卖年度计划由市规划国土部门会同市计划部门根据本市经济社会发展计划、产业政策、城市规划和省人民政府下达的年度用地计划指标制订，报市人民政府批准后实施。
第五条 土地招标、拍卖的具体项目，应当在业经批准的年度用地计划指标内合理安排，全部纳入本年度市级基本建设投资计划，并由市规划国土部门会同市计划、建设等部门做好拟招标、拍卖地块的开发等工作。
土地招标、拍卖的具体项目及方式，由市规划国土管理委员会确定。
第六条 土地招标、拍卖活动应遵循合法，公开、公平、公正和诚实信用的原则进行，并接受社会、市监察部门以及上级土地管理部门的监督。
第二章一般规定
第七条 符合下列条件的境内外有地价支付能力的公司、企业、其他组织和个人，除法律另有规定外，均可参加竞投(买)活动：
(一)所有竞投(买)人在提交投标书或申请拍卖竞买时必须向市规划国土部门交纳不少于该项目标定地价总额5％的投标或竞买履约保证金；
(二)竞投(买)人为有限责任公司、股份有限公司、股份合作制企业、非法人型的中外合作经营企业和联营企业的，应当提交企业董事会或股东会的决议书；
(三)竟投(买)人为企业或其他经济组织的分支机构的，应当提交其企业法人或具有民事行为能力的上级经济组织的授权书。
第八条 对土地成片开发出让项目、旧城改造搬迁项目或其他一些特殊用地项目，市规划国土部门可以在发布招标或拍卖公告内容中对竞投(买)人的资格作出具体规定。
第九条 土地招标、拍卖的出让底价应以标定地价为基础，由市规划国土部门会同市物价部门制定，报市规划国土管理委员会批准后，由市规划国土部门授权土地招标拍卖小组实施。
前款招标或拍卖的出让底价，不得低于标定地价的70％。
招标、拍卖的底价应当保密。招标、拍卖小组成员和参加招标、拍卖工作的工作人员对底价负有保密的责任。
第十条 竞投(买)人应当充分了解招标或拍卖地块的有关资料，遵守规则，依法参与竞投(买)，不得弄虚作假或串通压价。
第十一条 中标人或竞得人事先交纳的投标(竞买)履约保证金自动转为合同定金，可抵作地价款。没有中标或在竞买中没有成交的竞投(买)人，其交纳的保证金由市规划国土部门在确定中标人或竞得人后三日内予以返还。
当以招标方式出让时，如果要求投标人必须同时提交项目详细规划设计方案、模型的，对没有中标的投标人，市规划国土部门可以报请市规划国土管理委员会批准，对参加投标人的规划设计方案综合评定优劣次序，发给适当的项目设计方案奖金。
第十二条 土地招标、拍卖成交后，中标人或竞得人应按规定时间与市规划国土部门签订土地使用权出让合同(以下简称出让合同)。中标人或竞得人不按规定时间与市规划国土部门签订出让合同的，其交纳的投标(竞买)保证金以定金形式由市规划国土部门全部没收，并可以要求赔偿招标、拍卖过程中市规划国土部门支付的全部费用(含按本规定第十一条给投标人发放的设计方案奖金)，该地块由市规划国土部门重新组织招标或拍卖。
第十三条 中标人或竞得人所取得项目为商住用地、写字楼用地的，应当批准其直接取得单项房产开发经营权，有关部门应当予以确认并办理有关手续。
第十四条 历史用地、划拨土地使用权转让，工业用地、旧城镇改造项目用地经批准改为商用土地的，应当由市规划国土部门就土地权属来源、是否交清地价、有无抵押查封等权利状况进行审核，报市规划国土管理委员会批准后，委托市规划国土部门在市交易中心实行公开招标或拍卖。招标或拍卖所得价款，按下列顺序进行分配：
(一)交付招标拍卖的直接费用；
(二)交纳国家税费；
(三)按市政府规定的地价标准补交地价；
(四)剩余价款(包括所得利润和土地增值)交还原土地使用者或申请拆迁人。
前款土地招标或拍卖前，应当委托有资格的土地资产评估机构先行评估，评估结果经市规划国土部门确认后作为招标或拍卖的底价。
第十五条 对招标、拍卖出让的土地，中标人和竞得人应严格按出让合同的规定进行建设，不得擅自改变规划。
第三章土地招标，投标
第一节 招标
第十六条 进行土地招标，可选择以下其中一项条件确定中标人：
(一)在投标书中报价最高者；
(二)根据竟投报价与规划设计方案等，经评标小组对项目各因素确定权重综合评分后评定的得分最高者；
(三)在竞投起算日开始的有效期限内最先付清(已汇入市规划国土部门指定的帐号内)按规定计算的宗地标定地价款者，或实际交付地价款最多并达到按项目计算宗地标定地价的90％以上者。
第十七条 土地招标小组由七人组成。其履行职责时，以市规划国土部门名义进行。
第十八条 土地招标的文件包括招标公告、标书。
标书格式由市规划国土部门编制。
出让合同的样式在提供标书的同时提供给投标人。
市规划国土部门应于投标截止日前三十日在《珠海特区报》或《南方日报》及市交易中心发出招标公告，招标公告应当包括以下主要内容：
①土地位置、地块现状、面积、使用年期，用途、规划设施要求；
②投标人的资格和条件；
③投标人索取标书的时间、地点友招标文件工本费；
④投标地点和截止时间；
⑤出让底价；
⑥评标、决标方法；
⑦投标履约保证金数额和支付时间及方式；
⑧给付中标价款的方式；
⑨开标时间和地点；
⑩市规划国土部门认为需要公告的其他事项；
第十九条 市规划国土部门更改招标公告内容的，应当在投标截止日七日前作出相应公告。
第二节 投 标
第二十条 投标人投标时应填写标书，并由法定代表人签名和加盖公章后密封。投标人为个人的，由投标人签名。
投标人应在投标截止时间前将标书投入标箱。
标书投入标箱前，市土地招标小组应当对投标人的资格进行审查。投标申请人除应符合本办法第七条规定和招标公告的条件外，还应当提交下列文件和交纳不低于公告数额的履约保证金：
(一)营业执照副本，法人代表证明书，法人代表的身份证影印件(个人投标的为投标人身份证影印件)；
(二)投标人委托他人进行投标的，应当提供相应的委托文件。
经审查符合资格的，由土地招标小组发给《投标许可证》。
第二十一条 市规划国土部门按本办法第十九条规定公告变更招标文件内容的，投标人可在投标截止日前作出变更修改或撤销标书。
第二十二条 投标的费用，由投标人承担。
第三节 开标和定标
第二十三条 土地招标小组应按招标公告规定的时间、地点开标。定标时，应有招标小组三分之二以上(含三分之二)的成员通过。
第二十四条 招标按以下程序进行：
(一)点算标书；
(二)开启标书；
(三)对标书和标书附件进行审查，对不符合规定的标书宣告无效；
(四)评标和定标，确定出价最高者或综合评分最高者为中标人；
(五)对中标人发出《中标确认书》；
(六)由市公证机关出具公证书。
第二十五条 下列标书为无效标书：
(一)投标人不具备资格的；
(二)超过投标时间所投的标书或截止日后所收到的邮寄标书；
(三)标书或标书附件不齐全或不符合规定的；
(四)标书或标书附件字迹不清，无法辨认的；
(五)委托他人代理的，委托文件不齐全或不符合规定的；
(六)重复投标的；
(七)同一标书出现两个或两个以上报价的。
对被认定为无效标书的，土地招标小组无须对投标人进行解释。
在规定的投标期限内，有效标书不受投标标书数量的限制，但每个投标人只能提交一份标书。当有效标书只有一份，且其报价和其他承诺符合中标条件时，不妨碍该标书单独中标的权利。
第四章 土地使用权拍卖
第二十六条 土地使用权拍卖小组由五人组成。土地拍卖小组履行职责时，以市规划国土部门的名义进行。
第二十七条 市规划国土部门在举行拍卖前可报市规划国土管理委员会批准，依据本办法第九条的规定设定拍卖底价。竞买人的最高报价未达到拍卖底价时，该报价不发生效力，主持人应当停止拍卖。
拍卖底价应当保密，并在实施拍卖前向拍卖主持人启封。
第二十八条 拍卖文件包括拍卖公告和竞买申请书。拍卖申请书由市规划国土部门编制。
出让合同的样式应在提供拍卖申请书的同时提供给竞买申请人。
拍卖公告应于拍卖三十日前在《珠海特区报》或《南方日报》刊载，在市交易中心公布。拍卖公告应包括下列内容：
①土地位置、地块现状、面积、使用年期、用途、规划设计要求；
②竞买人的资格要求和条件；
③竞买人索取申请书的时间、地点及拍卖文件工本费；
④拍卖的时间和地点；
⑤参加竞买的申请方法和申请的截止时间，包括竞买履约保证金的数额和交付时间及方式；
⑥给付拍卖成交价款的方式和期限；
⑦市规划国土部门认为需要公告的其他事项。
第二十九条 拍卖人更改拍卖公告内容的，应在竞买申请截止日七日前作出相应公告。竞买人可在拍卖申请截止日前作出变更修改或者撤销竞买申请。
第三十条 竞买人应在竞买申请截止日期前提出竟买申请，并提交下列文件和交纳不低于公告数额的履约保证金：
(一)竞买申请书；
(二)营业执照副本，法定代表人身份证明书、法人代表的身份证影印件(竞买人为个人的提供个人身份证影印件)；
(三)竞买人委托他人参加竞买的，应当提供相关的委托文件。
第三十一条 竞买人应对竟买申请书的承诺承担责任并全面履行。
第三十二条 竞买的费用由竞买人承担。
第三十三条 拍卖小组对竞买人提供的申请文件进行审查，有下列情形之一的，为无效申请：
(一)申请人不具备资格的；
(二)申请文件在竞买申请截止日后收到的；
(三)申请文件不齐全或不符合规定的；
(四)申请文件字迹不清，无法辨认的；
(五)委托他人代理，委托文件不齐全或不符合规定的。
被认定为无效的申请的，土地拍卖小组无须对竞买人进行解释。
第三十四条 土地拍卖小组对符合资格的竞买人发给编号的竞买标志牌。
竞买标志牌代表竞买人的资格。拍卖进行中，在拍卖主持人新开价之前，竞买人不得撤回已经举出的竞买标志牌。
第三十五条 土地拍卖小组应在公告的时间、地点进行拍卖。拍卖由拍卖主持人主持，由记录员对拍卖全过程作笔录。
第三十六条 拍卖按以下程序进行：
(一)竞买人显示标志牌，主持人点算竞买人；
(二)主持人简介土地的位置、面积、用途、使用年期、规划要求和其他有关事项；
(三)主持人宣布起价和第一次应价后叫价递增的幅度；
(四)主持人报出起价；
(五)竞买人应价；
(六)主持人连续三次宣布最后应价而没有再应价的，主持人落锤；
(七)主持人宣布最后应价者为竞得人；
(八)拍卖人与竟得人签署《拍卖成交确认书》；
(九)公证机关出具公证文书。
第三十七条 《拍卖成交确认书》应包括下列内容：
(一)拍卖人，竞得人的名称(姓名)、地址；
(二)拍卖标的；
(三)拍卖成交时间、地点；
(四)竞得人对银行支票，汇票即时支付的承诺；
(五)签订出让合同的时间、地点；
(六)违约责任及争议解决的方式；
(七)其他需要约定的事项。
第五章法律责任
第三十八条 违反本办法第十四条规定，历史用地、划拨土地使用权转让、工业用地、旧城镇改造项目用地经批准改为商用土地，不按本办法委托市规划国土部门在市交易中心实行公开招标，拍卖而私自出让的，其交易结果无效，市规划国土部门，计划部门，建设部门不予办理有关手续，因此产生的法律后果由责任人承担。
第三十九条 竞投(买)人以弄虚作假等欺骗手段非法取得土地使用权的，由市规划国土部门报市规划国土管理委员会批准收回其土地使用权并处以每平方米50元的罚款；对有关责任人由其所在单位或市行政监察部门追究其行政责任，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第四十条 政府工作人员在土地招标、拍卖活动中，接受贿赂、泄露秘密、玩忽职守、徇私舞弊的，由其所在单位或市行政监察部门追究其行政责任；情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六章附则
第四十一条 凡在本办法实施前经市规划国土管理委员会批准的商用土地，已经发出《建设用地批准书》的，用地单位可按有关法律、法规和市人民政府的原有规定继续办理用地报建手续。
第四十二条 本办法由市人民政府负责解释。
第四十三条 本办法自1999年2月1日起施行。
摘要：两岸刑事法对于”制售假冒伪劣商品”，俱设有惩罚明文。因违法的情状不同，故在立法模式、构成要件、行为样态、刑罚种类与程度等方面，均有差异。是否可以扩展合作领域，以共同打击该类犯罪，亦值研究。
关键词：假冒伪劣商品、药事法、食品卫生管理法、两岸共同打击犯罪及司法互助协议
一、 前言
依字面解释， “假冒伪劣商品”可以分为假冒和劣质商品两种类型。可能存在假冒和劣质商品的范围至广，包括食品、药品、农业生产原料、卫生医疗器材等均是。生产、销售该类“假冒伪劣商品”，不仅扰乱了市场正常经济秩序，还可能对广大群众的生命健康构成巨大威胁。我国台湾地区的”塑化剂”，与大陆地区的”三聚氰胺” 事件，均为例证。两岸刑事法对之亦都设有惩治明文，惟因法治环境?违法背景不同（注1），故相关规定，无论在立法模式、犯罪构成、行为样态、刑罚种类与程度等，彼此均有相当的差异。如能配合两岸刑法理论，予以系统地比较分析，相互借鉴，相信对双方学术研究与实务操作的完善，均有裨益。
其次，有鉴于近期两岸在协议共同打击犯罪工作上，成果斐然。是以就能否扩展双方合作领域至上述不法行为，其中有无窒碍，本文并予着墨，期以就教于先进。
二、 两岸相关规定比较
（一） 关于立法模式
严格来说，台湾地区法制中并无所谓“假冒伪劣商品犯罪”一词，将其专项列入研究者，亦不多见。为利比较，笔者乃逐一对照大陆地区《刑法》相关规定，于台湾地区主刑法与特别刑法中，查找出相同或类似的刑罚处罚规定，整理如下：
1、规定于《刑法》（主刑法）
具??⒁?第 11 章《公共危险罪》第 191 条：”制造、贩卖或意图贩卖而陈列妨害卫生之饮食物品或其他物品者，处六月以下有期徒刑、拘役或科或并科一千元以下罚金。”；第 191之1 条：”对他人公开陈列、贩卖之饮食物品或其他物品渗入、添加或涂抹毒物或其他有害人体健康之物质者，处七年以下有期徒刑。”（第1项）”将已渗入、添加或涂抹毒物或其他有害人体健康之饮食物品或其他物品混杂于公开陈列、贩卖之饮食物品或其他物品者，亦同。”（第2项）”犯前二项之罪而致人于死者，处无期徒刑或七年以上有期徒刑；致重伤者，处三年以上十年以下有期徒刑。”（第3项）”第1项及第2项之未遂犯罚之。（第4项）”；第 192 条第1项：”违背关于预防传染病所公布之检查或进口之法令者，处二年以下有期徒刑、拘役或一千元以下罚金。”
2、 规定于经济刑法（附属刑法）（注2）
条项繁多，包括《药事法》第 82-89 条；《食品卫生管理法》第34条；《健康食品管理法》第 21-23、26 条；《烟酒管理法》第46、48-50条；《农药管理法》第45-49条；《饲料管理法》第26、27条；《动物用药品管理法》第33、35条；《环境用药管理法》第42-45条；《化妆品卫生管理条例》第27条等。
至于我国大陆地区的“假冒伪劣商品犯罪”，规定见于《中华人民共和国刑法》第3章《破坏社会主义市场经济秩序罪》第1节《生产、销售伪劣商品罪》第140-150条；２００２年１２月２８日通过《中华人民共和国刑法修正案（四）》，与2011年2月25日通过《中华人民共和国刑法修正案（八）》。此外，并以２００１年４月５日通过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》；2002年通过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理非法生产、销售、使用禁止在饲料和动物饮用水中使用的药品等刑事案件具体应用法律若干问题的解释》；2002年7月8日通过《最高人民检察院关于办理非法经营食盐刑事案件具体应用法律若干问题的解释》；２００３年５月１３日通过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》；2008年6月25日印发《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定》第16-24条；；2009年2月24日通过《最高人民法院、最高人民检察院关于办理生产、销售假药、劣药刑事案件具体应用法律若干问题的解释》；1985年7月12日《最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部关于抓紧从严打击制造、贩卖假药毒品和有毒食品等严重危害人民生命健康的犯罪活动的通知》；2001年5月21日《最高人民法院关于审理生产、销售伪劣商品刑事案件有关鉴定问题的通知》；2003年12月23日最高人民法院、最高人民检察院、公安部、 国家烟草专卖局《关于办理假冒伪劣烟草制品等刑事案件适用法律问题座谈会纪要》；2012年1月9日最高人民法院、最高人民检察院、公安部《关于依法严惩“地沟油”犯罪活动的通知》，加上若干最高人民法院公布典型案例，如”郭庆文生产、销售伪劣产品案” （最高人民法院公??999年总第59期）等，作为上述《刑法》条文的补充规范。
由立法来看，大陆地区对于制售假冒伪劣商品犯罪的刑事法律调控，是经历一个由粗疏简单到缜密详备的过程。之前的制售假冒伪劣商品犯罪，主要系依据1979年刑法典中关于制造贩卖假药罪、投机倒把罪、假冒商标罪、以其他危险方法危害公共安全罪、玩忽职守罪来进行定罪处罚。并未集中、系统地规定该类犯罪。随着改革开放与经济发展，各种相关犯罪案件日益严重突出。为适应现实需要，1993年7月2日人大常委先通过《关于惩治生产销售伪劣商品犯罪的决定》，增加了定罪内容，并调整法定刑度。1997年修正刑法典后，在上述基础上，除专立《生产、销售伪劣商品罪》一节，保留《决定》的9种犯罪，又进一步统一了定罪量刑标准，也调整了部分犯罪罪状与法定刑幅度（注3）。
对比大陆地区的”集中式”立法，我国台湾地区则是仿照多数大陆法系国家的作法（注4），采取前列”分散式”的立法模式，将与“假冒伪劣商品”相关的犯罪行为，分别规定于其《刑法》法典，与其他具有经济刑法性质的规定当中。
这种分散式的立法，与”立法院”议事效率不彰、刑法典大修不易、行政管理的方便，与国民政府迁台后因应非常时期、戒严时期或动员戡乱需求，大量制定特别刑法等现实因素，不无关系。客观地加以检讨，?立法模式优点在于：一、可配合经济发展与社会进步，针对市场商品种类与违法行为态样，分门别类，专项的调整因应。比如，台湾地区对于食品、健康食品、食品容器包装、食品添加物、药物、医疗器械、农药、饲料、动物用药、环境用药等，均分设独立处罚规定，调控范围即较大陆地区为广。又比如在犯罪样态上，关于犯罪客观方面的表述，大陆地区规定的“生产”、”销售”，解释上包括一、掺杂、掺假；二、以假充真；三、以次充好；四、以不合格产品冒充合格（注5）。虽简明扼要，但仍容易使人产生误解，难于把握（注6）。而台湾地区则是把各种行为形态，即”制造”、 ”加工”、 ”贩卖”、”供应”、”公开陈列、 ”意图贩卖而陈列”、”输出”、”输入” 、”供应”、”调剂”、”调配、”运送”、”寄藏”、”牙保”、”转让”、”分装”、”储藏”、”贮存”、”广告”、”标示”、”作为赠品”等一一罗列，相对具体明确，也降低了认事用法的概括模糊；二、立、修法上可保持弹性机动。以台湾地区1975年制定公布的《食品卫生管理法》为例，迄经7度修正，由立法之初的32个条文，增加到目前的43条。2010年1月27日特针对欧、美、日爆发的牛海绵状脑病或新型库贾氏症病例（狂牛症），修正第11条第3项。近日又为利与美国的经贸谈判，修正部分条文，将含有莱克多巴胺（瘦肉精）的牛肉，解禁开放进口，即为例证。
不可讳言的，就刑事立法政策与社会心理学观点言，此分散式的立法，也存在如下的缺点。一方面，因上述经济刑法，在体制上，是以民商、经贸、医事、农业等行政管理为主，?有于行为违反禁制规定情况严重时，始附带地科以刑罚。故虽有刑法的内在实质，却无刑法的外观形式，极易为社会大众与司法人员所忽略，造成刑罚威吓性被隐蔽，减低了一般预防的效果（注7）。另方面，也因逸脱了刑法法典原本较专业严谨的修正程序，立法当局可能出于疏忽，而将一些原应该赋予行政罚的违法行为，轻率地课加刑罚，致使大量的行政法规藉以变形为实质刑法，造成屡受学者批判的”刑法膨胀”或”刑法肥大症”现象（注8）。
（二）关于保护法益
台湾地区《刑法》上开规定，均列于其第11章《公共危险罪》。另参照各法的立法宗旨，如《食品卫生管理法》第 1 条：”为管理食品卫生安全及质量，维护国民健康，特制定本法” ；《健康食品管理法》第 1 条：”为加强健康食品之管理与监督，维护国民健康，并保障消费者之权益，特制定本法”；《环境用药管理法》第 1 条：”为防止环境用药之危害，维护人体健康，保护环境，特制定本法。”；《饲料管理法》第 1 条：”为保持饲料质量之水平，促进畜牧及水产养殖事业之发展，以维护国民健康，特制定本法。”，足见法条保护法益，兼为社会法益与个人法益，认识上并无疑误。
至于大陆地区《刑法》中所规定的伪劣商品犯罪，?S定于《破坏社会主义市场经济秩序罪》一章?中。虽有不同观点，但依照通说，其侵犯的客体应属复杂（双重）犯罪客体，即除市场的监督管理秩序外，更重要的还包括不特定多数公民的生命权、健康权。有人即批判，应从重视保障人权角度出发，将比如第141条的生产销售假药罪，或第144条的食品安全犯罪，相应地修法，改置入刑法分则第2章《危害公共安全罪》中（注9）。
（三）关于犯罪构成（犯罪数额）
我国台湾地区上述犯罪，除设有处罚加重结果之规定外，一般均属行为犯，无待犯罪结果发生即成立。并无如大陆刑法第140条”销售金额在5万元以上”或第147条（2万元为起点），对于犯罪构成，设有销售金额或犯罪数额的前提要件（注10）。
上开数额犯的限制，除在既未遂问题上，争议较大外。据研究，也导致了大陆地区司法实践中，一些行政部门以伪劣商品生产、销售者实际销售不足5万元为由，将该类行为仅科以行政处罚，草草结案，司法机关也据此不作有罪认定，致使大量仍处于未遂或预备阶段的伪劣商品犯罪，逃避了刑事追究，成为伪劣商品泛滥的重要原因之一（注11）。
论者或引用（台）”最高法院”74 年度台上字第 4225 号判例”行为虽适合于犯罪构成要件之规定，但如无实质之违法性时，仍难成立犯罪。本件上诉人擅用他人之空白信纸一张，虽其行为适合刑法第335条第一项之侵占罪构成要件，但该信纸一张所值无几，其侵害之法益及行为均极轻微，在一般社会伦理观念上尚难认有科以刑罚之必要。且此项行为，不予追诉处罚，亦不违反社会共同生活之法律秩序，自得视为无实质之违法性，而不应以绳之以法”意旨，认为我国台湾地区的刑法，尽管在其法条中没有”量的情节”限制，但并非一实施构成要件行为即构成犯罪，只有该行为的违法性达到一定程度时，方令负担刑事责任。基此，故认两岸在犯罪构成上有相同之处。
然查，上开判例仅具有事实上拘束力，解释上亦只限于侵占犯罪始有适用。该判例固曾被留日学者引申作为”可罚违法性理论”的??例，但该理论尚有标准不明、易流于主观恣意导致不公、混淆犯罪构成中违法性要件的判断等诸多问题，故学界多不认同。况个人以为，台湾地区《形事诉讼法》第253条（检察官不起诉）、第326条（法院法官晓谕撤回或驳回自诉），已有”微罪不举”制度之设，犯罪质量轻微的不法案件，在台定罪机率极小，故上述判例的适用实益，不无疑问。
（四）关于行为犯与结果犯（结果加重犯）
按理，生产（制造）、销售（贩卖）假（伪）药、劣药，原即含有危害人体健康的危险。大陆地区经《刑法修正案（八）》的修订，在《刑法》第141条第1款删除了向来影响立案侦查与有罪认定的”足以严重危害人体健康”，降低入罪门坎以后，与相类的台湾地区《药事法》第82、83、85条等规定相比，两岸对于生产、销售假（伪）药、劣药犯罪，已同样定性为行为犯，即行为人只要单纯实现生产（制造）、销售（贩卖）假（伪）药、劣药的构成要件事实，无待任何结果发生，即足以成立犯罪（注12）。
另对于违反卫生管理规定，不符合安全标准的食品制售，台湾地区《食品卫生管理法》于2000年修正，依新法第34条第1项规定，违反同法第31-33条关于食品卫生管理之规定，如其行为”不致危害人体健康”者，属仅处以罚款、吊销其营业或工厂登记证照之行政罚的范围，仅其行为”致危害人体健康”者，始得依同法第34条第1项规定科以刑罚。故该类刑事犯罪，台湾地区不仅定位于结果犯，且为结果加重犯。相较而言，大陆地区《刑法》第143条，系以”足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病”作为构成要件，故如生产、销售不符合安全标准的食品，有足以造成严重食物中毒事故或者其他严重食源性疾病之危险时，即构成此罪。学界通说认为，这种所谓”足以引起某严重物质性危害结果”的明示性规定，是具体危险犯的标志（注13）。基上，从实害犯与危险犯区分的角度言，对于食品安全，大陆地区掌握、制裁相关犯罪的纵深与时点，显然较台湾地区更为前沿。
又两岸的法条中，均可见到结果加重犯的特别规定，如台湾地区《药事法》第82条第2项、第82条第3项之”因而致人于死者”、”致重伤者”；《食品卫生管理法》第34条第1项之”致危害人体健康者”；大陆地区《刑法》第141条第1款之”对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的”、 “致人死亡或者有其他特别严重情节的” ；第143条之”对人体健康造成严重危害或者有其他严重情节的”、 “后果特别严重的”。针对上述大陆地区《刑法》所规定”严重危害或者有其他严重情节”、 “致人死亡或者有其他特别严重情节”的加重结果，有谓行为人对之可以是直接故意，也可以是间接故意，即行为人实施犯罪时，既可能希望有严重结果之发生，也可能是放任严重结果之发生（注14）。
上述见解，笔者不能赞同。盖因：一、所谓”结果加重犯”，即行为人出于故意，已为违犯基本构成要件之行为，但因过失致生加重结果，该行为与加重结果具因果关系，且行为人对加重结果虽能预见，但并未预见，而法律对之有特别规定加以处罚的犯罪。究其本质，可谓综合故意与过失的特殊犯罪类型。对于加重结果，如有预见，则应以使加重结果发生之未必故意犯论处，应不属结果加重犯之范畴（注15）；二、就大陆《刑法》第141条第1款规定而论，生产、销售假药者，如已预见其行为将对人体健康造成严重危害，甚至于致人死亡或者有其他严重情节，仍放任为之，则于以上加重结果发生时，衡诸犯罪过程，该生产、销售行为，不过是故意危害公共安全、故意伤害或杀人罪的方法而已。其恶性要远超过单纯的生产、销售。此际应以故意危害公共安全、故意伤害或杀人罪论断，终非生产、销售假药罪的结果加重犯可比（注16）。
（五）关于购买使用医疗器材者的责任
于我国台湾地区，倘无制造、输入、贩卖、供应、调剂、运送、寄藏、牙保、转让或意图贩卖而陈列等情事，单纯购买使用不良医疗器材的医疗机构或者个人，不过受有行政处罚，仅在造成重伤或死亡结果时，得按其《刑法》过失或业务过失犯罪论处（第276、284条）而已。
反观大陆地区，《关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第3条第2款则规定：”医疗机构或者个人，知道或者应当知道系前款规定的不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买并有偿使用的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪，依法从重处罚”；《关于办理生产、销售伪劣商品刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第6条第4款： “医疗机构或者个人，知道或者应当知道是不符合保障人体健康的国家标准、行业标准的医疗器械、医用卫生材料而购买、使用，对人体健康造成严重危害的，以销售不符合标准的医用器材罪定罪处罚。”。即按”两高”的司法解释，医疗机构或者个人的购买使用劣质器材，均应科予销售不符合标准的医用器材罪，并要从重处罚。
个人以为，此举或出自紧急防疫、控制突发灾情的需求，故藉加重购买使用者的刑责，来遏制劣质医用器材的蔓延。将经营行为等同于销售，也有一定的合理性。但恐有下列理论上的争议：一、以司法解释"扩大"本罪适用（注17），等于创设刑法原所无的新罪名，违背了”罪刑法定原则”；二、将虽然不知道，但”应当知道”，也纳入犯罪该当要件，似不符刑法”例外处罚过失犯”的原则；三、衡诸常情，医疗机构或者个人购买使用劣质器材，一般系出于贪小便宜、节省成本的?且心理，主观上恶性不大，客观上如并未有致人死亡、对人体健康造成严重危害或有其他严重情节，仍视同可能危害多数人生命健康的销售不符标准医用器材罪，更予从重处罚，亦与”罪、责、刑相适应原则”，不无抵触。
（六）关于国家机关工作人员的责任
从实践经验来看，假冒伪劣商品的危害，与国家监督管理体制的缺失或其所属人员的失职，实有密切关系。
我国大陆地区《刑法》第414条原规定，对生产、销售伪劣商品犯罪行为负有追究责任的国家机关工作人员，徇私舞弊，不履行法律规定的追究职责，情节严重的，追究刑责。为加大食品安全的监管力道，体现重视食品安全，《刑法修正案（八）》49增设第408条之1，特别将食品监管渎职行为从滥用职权罪分离出来，单独设罪。解释上，?条第1款之”滥用职权”者，主观上包括直接与间接故意，而”玩忽职守”者，主观上是过失（注18）。
对比检讨我国台湾地区，倘公务员对于主管或监督商品、食品生产、销售事务，直接、间接图利、要求、期约、收受贿赂，或假借职务上之权力、机会或方法共犯包庇者，虽亦有《贪污治罪条例》，或前揭特别刑法，例如《药事法》第89条公务员加重处罚条款，可予相绳。惟对于公务员的怠忽职务一节，台湾地区《刑法》于第130条明定的公务员废弛职务酿成灾害罪，却仅见适用于防灾、传染病检疫等少数侦察案件，加以实务将之定位为故意犯，不罚及过失（注19），故定罪机率大幅降低，或可能因此助长了该地区公务员的怠惰与侥幸心态，实属可议。
（七）与诈欺（骗）罪的关系
我国台湾地区在2005年《刑法》修正，废止牵连犯、常业犯规定之前，按实务运作，如行为人以违反《食品卫生管理法》为业，则与常业诈欺犯罪之间，构成方法与结果之牵连关系，可从重论处以常业诈欺罪刑（注20）。修正之后，行为复数改采一罪一罚并合处罚（数罪?v罚），最高执行刑为30年（第51条第5款）。
大陆地区学者则认为，生产、销售伪劣商品，在客观行为表现上具有欺诈因素，但存在真实交易活动，交易目标确实存在，具有一定成本，数量也是充分的，只是存在严重质量问题，主观上在于获取有偿的暴利。故应与客观上根本不存在商品，隐瞒交易真相，交易目标往往不存在，或标的无价值，主观上无真实交易意图，仅出于非法占有财物目的之诈骗罪，清楚区隔。但仍与合同诈骗罪间，存在一定的交叉竞合关系（注21）。
（八）关于刑罚的种类与程度
两岸对于相关犯罪，依据犯罪情节，均规定了无期徒刑、有期徒刑、拘役的主刑，与罚金、没收的从刑（附加刑）。较大差异，在于最高法定刑。不约而同的，两岸都将生产制造假（伪）药与食品下毒两种犯行，列为最重刑的科处对象。
依据台湾地区《刑法》第 191之1 条第3项，对他人公开陈列、贩卖之饮食物品或其他物品渗入、添加或涂抹毒物或其他有害人体健康之物质，或将已渗入、添加或涂抹毒物或其他有害人体健康之饮食物品或其他物品混杂于公开陈列、贩卖之饮食物品或其他物品，因而致人于死者（千面人条款），与《药事法》第 82 条第2项，制造或输入伪药或禁药，因而致人于死者，最高均可处无期徒刑。
同类犯罪，倘依大陆地区《刑法》第141条第1款，生产、销售假药致人死亡或者有其他特别严重情节的，与第144条，在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品致人死亡或者有其他特别严重情节的，依照同法第141条的规定处罚，则可科处死刑。
相形之下，显然大陆地区处罚较重。个人以为，关于科刑轻或重的问题，与各地区社会背景、人权法治与犯罪违害程度攸关，诚属仁智互见。但对于此类商品交易犯罪，基于确保经济发展，保障业者合法经营的观点，在立法上，选择以刑法介入市场领域之际，应极为谨慎，避免有过度目的主义、实用主义的倾向（注22）。职是之故，除研究刑罚是否有轻缓的空间外（注23），其与行政罚之间的界限何在，两者如何分工，亦是一大课题（注24）。
二、 两岸共同打击相关犯罪问题
（一）共同打击犯罪范围
早期曾有自大陆地区运送伪药、禁药至台湾地区，于后者受理管辖时，引发法律上系属”单纯运送”或”国外输入”争议的案例（注25）。近期两岸社会，则均曾受到过对方”黑心商品”的威胁（注26）。随着双方交流开放与ECFA的签定实施，在彼此人员、货物的大量、自由、快速地流动中，跨连两岸甚至于涉及第三地的生产、销售、运输假冒伪劣商品相关犯罪，未来可能更形猖獗。
