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利用职务便利骗取公司财物应定诈骗还是职务侵占？

　王鹏磊、李旺城

一、基本案情
犯罪嫌疑人周某某，某筑铁合金制品公司（以下简称甲公司）负责买进和销售钼铁的业务员。
2004年11月，周某某利用为甲公司购买钼铁之机，将之前通过他人得到的250公斤假钼铁作为“真钼铁”购进，并将3万余元货款占为己有。甲公司多次催促周某某去化验，周都以各种理由推脱。后经有关部门鉴定，周某某购进的钼铁根本不含钼元素，该公司要求周将货款追回，周以找不到买家借口拒绝。后案发，周某某被查获，赃款被追回。
二、分歧意见
第一种意见认为，犯罪嫌疑人周某某的行为构成诈骗罪。理由是：周某某主观上具有非法占有目的，客观上利用对甲公司隐瞒真相的手段，用假铁骗取公司货款，以代购为名，行诈骗之实，诈骗所得数额较大，构成诈骗罪。
第二种意见认为，犯罪嫌疑人周某某的行为构成职务侵占罪。理由是：周某某是特殊主体身份，主要是利用自己负责买销钼铁的职务便利，以欺骗的手段将公司货款非法占为己有，数额较大，构成职务侵占罪。
三、评析意见
笔者同意第二种观点，即犯罪嫌疑人周某某行为构成职务侵占罪。理由如下：
1、在主体上，职务侵占罪的主体是特殊主体，而诈骗罪的主体为一般主体。本案中周某某是该甲公司业务员，负责买进和销售钼铁，其职务是基于单位的安排与约定而取得的，具有合法性，因而周某某符合特殊主体的身份。
2、在客观行为上，周某某主要是利用了职务便利[1]而非隐瞒真相的欺骗手段非法占有的公司财物。本案中周某某虽有隐瞒真相的行为，但其最终能将公司货款占为己有，关键是其利用了作为该甲公司业务员的职务便利：以公司名义购进钼铁，然后从公司提取货款。因此，周某某的欺骗行为是以其职务上的便利为前提和基础的，该公司让周某某取走货款，并非其“自愿地”将货款交给他，只是由于周某某购进钼铁的职务行为，使其具有了“经手”[2]该笔交易货款的便利条件。所以，周某某能将公司财物占为己有是以其公司职务为基础的，隐瞒真相欺骗公司只不过是其利用职务便利非法占有公司财物的一种手段而已。
3、犯罪对象不同，职务侵占罪的对象是本公司企业的财物，这种财物实际上已被行为人所掌握，而诈骗罪的对象是不为自己实际控制的他人财物。在本案中，周某某骗取单位货款的行为，就是利用了负责买卖钼铁过程中“经手”单位财物的“职务便利”实施的。由此不难看出，周某某对经手的交易货款具有实际控制权，这种实际控制权是以其所担负的单位职务为基础的，或者说是因其所担负的单位职责而产生的。
4、非法占为己有的内容不同。“非法占为己有”，即意味着对财物事实上的支配，这与盗窃、诈骗相似。但诈骗罪的占有，以作为侵害对象来考虑的成份比较多。而职务侵占罪的占有，在同被害人的关系方面以信赖关系为基础，在同行为人自身的关系方面，还具有领得的诱惑及滥用机会的意义。也就是说，职务侵占罪的占有不仅是指事实上的排他力而且以有滥用可能性的某种支配力为重点。在本案中，周某某将货款非法占为己有，主要是由于其与甲公司基于依赖关系取得了经手公司货款的机会。
综上，笔者分析职务侵占罪和诈骗罪的区别，认为本案周某某利用职务便利骗取公司财物的行为构成职务侵占罪。
四、处理结果
检察机关以周某某涉嫌犯职务侵占罪向法院提起公诉，法院以职务侵占罪判处周某某有期徒刑十个月。
　　　　　　　　　　　　

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　
注释：[1] “利用职务便利”是指利用自己在授权或委任或基于契约而从事的岗位上所具有的主管、管理或者经手本单位财物的便利条件。参见刘家琛著：《刑法分则及配套规定新释新解》，1706页。
[2] “经手”是指行为人虽不负有管理、处置单位财物的职责，但因工作需要、单位财物一度由其经手，行为人对单位财物具有临时的实际控制权。参见刘家琛著：《刑法分则及配套规定新释新解》， 1707页。


广东省广州市人民政府


广州市人民政府转发广东省人民政府颁布《广东省国家公务员培训暂行办法》的通知
广州市人民政府




各区、县级市人民政府，市府直属各单位：
现将省人民政府《颁布〈广东省国家公务员培训暂行办法〉的通知》（粤府〔1997〕85号）转发给你们，结合我市的实际情况，提出如下贯彻意见，请认真贯彻执行。
一、广州市人事局是市国家公务员培训的综合管理部门。负责拟定培训规章和政策；拟定和组织实施全市培训规划和年度计划；组织编写并审定公务员培训有关教材；对培训施教机构进行资格审查；组织培训需求调查、信息交流、理论研究、效益评估和师资培训；组织境外培训的交流
和合作；检查、指导、协调各系统部门培训工作的开展。
二、区、县级市人事部门负责按上级关于公务员培训的规章、政策和规划，拟定本地区公务员培训计划，组织实施本地区公务员公共课培训；协调有关部门做好公务员专业课培训工作（区、县级市委组织部管理的人员除外）。
三、广州市行政学院是市国家公务员培训的基地，区、县级市行政学校（中心）等和其他培训机构，具备培训条件的，经其主管部门审核后，报广州市人事局审批。经批准并进行资格认可后方可承担公务员培训任务。
四、晋升为正、副处级领导职务的人员（含非领导职务）和各区晋升为正处级领导职务人员（含非领导职务）由广州市行政学院负责培训。
各区晋升为副处级领导职务人员（含非领导职务）由各区负责培训。
晋升副局以上（含副局）职务的公务员培训，按市委组织部有关规定执行。
五、培训的各科考试（查）成绩，由承担培训院校或培训机构负责登记《广州市国家公务员培训证书》（由广州市人事局统一印制），报广州市人事局验印。培训证书是公务员参加各类培训和培训成绩的有效证明，培训成绩和鉴定作为其任职、定级和晋升职务的依据之一。
六、培训时间：
（一）初任培训时间不得少于15天，采取集中培训。
（二）晋升科级培训时间不得少于20天，采取集中培训。
（三）晋升处级培训时间不得少于30天，采取集中培训。
（四）专业培训时间和方式由各主管人事部门及各行业根据实际情况确定。
（五）更新知识培训每人每年参加培训的时间累计不得少于7天，也可以采取集中培训的办法。
七、以往我市有关国家公务员培训的管理办法与本规定不符之处，以本规定为准。


粤府〔1997〕85号


各市、县、自治县人民政府，省府直属有关单位：
现将《广东省国家公务员培训暂行办法》发给你们，请认真贯彻执行。


第一章 总 则
第一条 为提高国家公务员的政治和业务素质，促进国家行政机关提高行政效能，根据《国家公务员暂行条例》并结合我省实际，制定本办法。
第二条 在我省范围内实行国家公务员制度的部门、单位及个人适用本办法。
第三条 各级人民政府人事部门是国家公务员培训的综合管理部门。
各级人民政府工作部门的人事行政管理机构，负责本部门（系统，下同）国家公务员培训管理工作。
第四条 参加国家公务员培训是国家公务员的权利和义务。

第二章 培训分类
第五条 国家公务员培训分为：初任培训、任职培训、专门业务培训和更新知识培训。
第六条 初任培训是指对经考试录用进入国家行政机关，担任主任科员以下非领导职务人员的培训。
初任培训应在试用期间完成。初任培训时间不得少于15日。试用期满培训不合格或不参加培训者，不得任职定级，仍执行试用期工资待遇，待补考或培训合格后，才能按规定进行年度考核和任职定级。
第七条 任职培训是指对晋升领导职务人员按照相应职位的要求而进行的培训。
任职培训应在到职前完成。确有困难的，经任免机关批准，可先到职，但必须在到职后一年内完成。任职培训时间不得少于30日。任职培训不合格者应在3个月内进行补考，补考不合格或拒不参加培训者，年度考核不能评为称职以上（含称职）档次。
第八条 专门业务培训是指根据专项工作需要对国家公务员进行从事专项工作必备知识和技能的培训。
专门业务培训时间和方式由各级人民政府工作部门根据实际情况确定。
第九条 更新知识培训是指对在职人员增新、补充、拓宽相关知识，提高任职能力的培训。
更新知识培训，每人每年参加培训的时间累计不得少于7日，也可采取集中培训的办法。
第十条 调入国家行政机关担任处级领导或非领导职务和在行政机关内部晋升为助理调研员、调研员职务的人员，参照本办法第七条规定进行任职培训。
晋升副厅级以上（含副厅级）职务的公务员培训，按国家有关规定执行。
第十一条 经任免机关或国家公务员培训综合管理部门批准，对组织、人事部门在同一周期内组织的相同类型、相同科目的培训，在国家公务员培训中予以认可或免修。

第三章 培训科目
第十二条 国家公务员的初任培训、任职培训设公共必修课，专门业务培训设专业必修课和选修课。
第十三条 公共必修课包括建设有中国特色社会主义理论，党的路线、方针政策和国家法律、法规，市场经济知识，科学技术知识，公共行政管理知识，国家公务员行为规范和必备技能。
公共必修课必须使用人事部、省人事厅会同有关部门根据人事部制定的教学大纲组织编写的教材。
第十四条 专业必修课根据相关行政管理工作的需要，设若干专业知识和技术科目。
专业必修课必须使用国务院相关工作部门或省人民政府相关工作部门根据人事部、省人事厅审定的教学大纲组织编写的教材。
第十五条 选修课是根据国家公务员的职位所必备的知识和技能所设置的科目。
选修课教学大纲和教材由省人民政府各工作部门组织编写或选定。

第四章 施教机构
第十六条 广东行政学院是我省国家公务员培训的主体，其他管理干部学院、干部培训中心等培训机构，具备以下条件的，经其主管部门审核后，省属单位报省人事厅审批，市（不含县级市、下同）属单位报市人事局审批，并报省人事厅备案，经批准并进行资格认可后方可承担国家公
务员培训任务：
（一）具有承担相应公务员培训任务的专门场所；
（二）具备基本教学设施和专兼职教师队伍；
（三）有健全的管理机构、管理人员和管理制度。
第十七条 国家公务员培训施教机构接受同级人民政府人事部门业务指导，按照培训规划实施教学活动，开展教学研究。

第五章 培训管理
第十八条 省人事厅负责国家公务员培训管理的主要职责是：
（一）拟定全省国家公务员培训规章和政策；
（二）拟定并组织实施全省公务员培训规划和年度计划；
（三）组织编写并审定国家公务员培训有关教材；
（四）对国家公务员培训施教机构进行资格审定，并按分类分级原则进行业务指导；
（五）组织培训需求调查、信息交流、理论研究、效益评估和师资培训，组织境内外培训的交流与合作；
（六）对省人民政府工作部门国家公务员培训工作进行指导；
（七）对市、县（含县级市、区）人民政府人事部门培训综合管理工作进行指导、检查；
（八）组织省人民政府各工作部门公共必修课培训。
第十九条 各市人民政府人事部门负责国家公务员培训管理主要职责是：
（一）根据上级关于公务员培训的规章、政策和规划，拟定本地区公务员培训计划；
（二）组织实施本地区公务员公共课培训；
（三）协调有关部门做好公务员专业课培训工作。
第二十条 省人民政府工作部门人事行政管理机构负责国家公务员培训管理主要职责是：
（一）拟定本部门国家公务员培训计划；
（二）决定本部门选修课的培训科目，编写有关教材，并报省人事厅备案；
（三）组织实施本部门专业必修课、选修课培训；
（四）负责本部门国家公务员培训管理的各项工作。
第二十一条 国家公务员经培训合格，发给由省人事厅统一制作的培训证书。培训成绩登记在证书上，由各级人民政府人事部门验印。培训证书是国家公务员参加各类培训和培训成绩的有效证明。培训成绩和鉴定作为其任职、定级和晋升职务的依据之一。
第二十二条 国家公务员按规定参加培训期间，其工资和各项福利待遇与在职人员相同。
第二十三条 培训经费按国家有关规定解决。

第六章 附 则
第二十四条 本办法自1997年12月1日起施行。



1998年8月11日